Ofrecido por

GurusBlog

Cláusulas más comunes en los contractos de pactos de accionistas con el Capital Riesgo

pacto accionistas capital riesgoLos contratos de Pactos de Accionistas, no suele ser un tema muy habitual, y generalmente no nos tendremos que enfrentar a ninguno en nuestra vida, pero como es un tema sobre el que existe poca literatura, y para mi es un factor clave a la ahora de comprar o vender una empresa, os paso a describir por encima  cuales son las cláusulas más habituales que se suelen encontrar en un pacto de accionistas con una sociedad de Capital Riesgo, aunque mi recomendación es que si alguna vez tenéis que negociar un contrato de este tipo, por muy pequeña que sea la empresa, os gastéis el dinero en un buen abogado especializado en estos temas.

 

Antes que nada explicaros que el Pacto de Accionistas es un contrato que se realiza para enmarcar como serán las relaciones entre los socios en la gestión de la compañía, su control y su potencial venta en un futuro. Con este pacto o contrato el Capital Riesgo, lo que busca es equilibrar una relación entre socios que suele ser asimétrica. Es decir generalmente el Capital Riesgo es el que pone la pasta comprando una participación mayoritaría en la compañía y hay un socio al que podemos denominar Socio Industrial, Equipo Promotor o Vendedores, que son los que conocen el negocio y lo gestionarán. Con el Pacto de Accionistas el Capital Riesgo lo que busca es compensar el poder “no legal” que tienen los gestores del negocio, ya que son los que lo conocen, y asegurarse tener plena libertad de movimientos para venderla en un futuro próximo.

Por el contrario, si el Socio Industrial o el Equipo Promotor, negocia bien el Pacto de Accionistas, este le puede servir como instrumento para dotarle de más poder o capacidad de bloqueo que el que tiene su participación accionarial. Con un buen pacto de accionistas a veces una participación minoritaria puede estar ejerciendo un control tácito sobre la compañía.

Aquí va un pequeño recopilatorio de las cláusulas más habituales:

Derecho de Acompañamiento (Tag Along):

Mecanismo por el cual cuando el Capital Riesgo recibe una oferta de compra de la compañía por parte de un tercero, el resto de socios se pueden adherir a la oferta presentada por este tercero. El objetivo de esta cláusula es favorecer la liquidez de los socios minoritarios ya que en caso contrario el capital riesgo podría vender su participación de control a un tercero y los socios minoritarios permanecerían con una participación minoritaria en el accionariado sin tener la opción de poder vender. Esta cláusula funciona siempre en las dos direcciones.

Aquí la discusión siempre está en si el derecho de acompañamiento tiene que ser por el 100% de las acciones, o en caso de recibir una oferta de compra por el 70% esta se distribuirá de forma proporcional a la participación de cada uno de los socios. El interés de los socios minoritarios será que al derecho de acompañamiento se puedan adherir el 100% de las acciones, así el comprador debe estar dispuesto a comprar el 100% de la compañía o desistir, el objetivo es que si el socio minoriatio tiene por ejemplo el 20% del capital, en caso de recibir una oferta por el 70% de la compañía, se quedan con una participación de sólo el 6% y con un nuevo socio mayoritario que no han elegido. El Capital Riesgo querrá poder mantener esta forma proporcional del derecho de acompañamiento para tener una mayor liquidez en su inversión.

Derecho de Arraste (Drag Along):

Contempla el supuesto en el que el Capital Riesgo reciba una oferta de compra por el 100% de la compañía, en este caso la entidad de Capital Riesgo puede obligar a los socios minoritarios a vender por el precio recibido en la oferta. Aquí los minoritarios pueden intentar atenuar esta cláusula que suele ser inegociable por el capital riesgo, intentando poner un suelo en la valoración de la compañía o de sus participaciones por encima de la cual si tendrá efecto el Derecho de Arrastre. Además el derecho de arrastre se puede intentar redactar para que no pueda ser bloqueado por otros tipos de cláusulas, cómo podría ser el otorgamiento de un Derecho de Adquisición Preferente.

Prohibición de transmisión directa o indirecta de participaciones:

Generalmente el Capital Riesgo, querrá obligar al equipo promotor o gestor, que este no pueda vender su participación mientras el Capital Riesgo esté en el accionariado de la compañía. Generalmente al capital riesgo le aterroriza quedarse con la propiedad de un negocio y ver como los gestores “los que conocen el negocio” desaparecen del accionariado y abandonan la compañía. Esto no será así en el caso de gestión deshonesta por parte de los administradores donde el Capital Riesgo se suele reservar la potestad de poderlos despedir siempre que legalmente sea un despido procedente y obligarles a vender su participación al capital riesgo por 1 euro. El socio minoritario puede tratar de contrarrestar este imposibilidad de vender tratando de establecer un periodo de lock-up limitado lo normal esta entre 5 y 10 años. El minoriatrio también puede tratar de exigir al capital riesgo un periodo de lock-up generalmente no suele ser superior a los 2 años.

Órganos de Administración:

En este caso las claves están en determinar bien cuando el Consejo de Administración queda válidamente constituido, si no se dice nada, se entiende que es con la mitad +1 de los Consejeros, pero aquí los minoritarios pueden intentar bloquear la constitución del Consejo de Administración requiriendo para ello que estén presentes un número determinado de Consejeros, lo que provocará que si no se presentan al Consejo, este no se pueda celebrar logrando el bloqueo de lo sociedad. La otra hace referencia a las Materias Reservadas, es decir aquellas decisiones que deberán tomarse con la aprobación de una mayoría reforzada de Consejeros. Estas mayorías reforzadas tienen el objetivo de proteger al accionista minoritario para que el Consejo no pueda tomar determinadas decisiones sin su aprobación. Aquí me he encontrado a algún minoritario que rozaba el ridículo de solicitar que cómo materia reservada cualquier gasto superior a los 50.000 euros, es decir que si la compañía por ejemplo decide contratar un empleado, esta contratación tendría que ser aprobada por el Consejo, ni tiene que decir que si cada vez que tenemos que contratar a alguien la compañía tiene que convocar al Consejo de Administración, la sociedad se puede volver totalmente ingobernable por un caso de exceso de control.

Incentivos:

A los Socios Promotores o Gestores se les suelen conceder dos tipos de inventivos. Por un lado esta el denominado como Ratched, que consiste que en el momento de la venta de la compañía, el Capital Riesgo a partir de la obtención de una rentabilidad mínima cede una parte de su plusvalía al equipo gestor. Por ejemplo si en el momento de la venta, la rentabilida ddel capital riesgo supera una TIR del 25% y 2,5 veces su inversión, el Gestor o Promotor percibe el 10% de la rentabilidad obtenida por encima de este umbral.

El otro incentivo se denomina Envy Ratio y consiste en múltiplicar por una cifra superior a 1, los derechos económicos que tienen las acciones en manos del equipo promotor. Es decir si el equipo promotor tiene el 10% de la compañía y se le concede un envy ratio de 1,5 veces a efectos económicos es como si tuviera el 15% de las acciones. Generalmente el envy ratio también solo suele ser de aplicación si el Capital Riesgo obtiene una determinada rentabilidad mínima.



Conversación

16 comentarios

  1.    Responder

    Estimado amigos, comparto con ustedes lo señalado respecto del capital riesgo, y quisiera acotar la dificultad que encierra el determinar los alcances de la participación de los gestores, ya que suele ser normalmente el punto de partida de los conflictos intersocietarios, así como los sistemas de control de calidad y fuuncionamiento de la empresa, sobre todo cuando el capital riesgo proviene de dineros familiares o de empresas familiares, donde el propietario del mismo esta acostumbrado al manejo total de una empresa, esto normalmente se da en inversionistas principiantes.

    Saludos,

  2.    Responder

    Gurus Hucky;
    Aquí esta un texto donde se dice que Buffet compra en pocos minutos u horas. En sus cartas a inversores anuales también lo dice en repetidas ocasiones. Pero puede que sea parte del mito que a él le gusta crearse.

    http://www.cnnexpansion.com/negocios/2008/09/01/bfpor-que-esta-comprando-warren-buffett

  3.    Responder

    Muy buena explicación!
    Hace falta aumentar la cultura de los empresarios medianos de este país sobre estos temas para que se abran a las m&a.

  4.    Responder

    Ar de Ávila, bueno generalmente los que ahora son minoriatios debemos recordar que ya se han llevado desde el inicio una buena “tajada” vendiendo su participación mayoritaria al capital riesgo, además piensa que tienen a su favor la cláusula del tag along que les permite adherirse a la oferta que el capital riesgo haya recibido por la compra de la compañía.

  5.    Responder

    Si los minoritarios han de firmar estas clausulas para que el socio mayoritario pueda vender sus acciones, supongo que obtendrán alguna compensación. ¿Es así?
    Y también los directivos, imagino, deben sacar alguna ventaja del miedo del inversor a que se vayan.

  6.    Responder

    Bueno, o casarme con uno que se dedique a eso; que sacas lo mismo y sin matarte! jajajajaja.
    ¿buscais esposa sin separación de bienes?

  7.    Responder

    Yo me quiero dedicar a eso a de vender empresas y recompralas!!!!
    Ahí te forras seguro!
    Acabo de terminar la carrera y busco trabajo!

  8.    Responder

    Me juego lo que sea a que en esta historia tiene todas las de perder el empresario que vende su empresa; sin experiencia en rollos de estos les pueden clavar lo que sea y ni se entera, además, supongo que los asesores, auditores, abogados más dispuestos a quedar bien con el del capital riesgo, que será más veces su cliente en el futuro que con el empresario que se está retirando.

  9.    Responder

    Putabolsa,que bueno sabe de ti de nuevo, no sabes como me alegro !! Nos tienes que iluminar con algún vídeo sobre la situación actual del mercado.

    “Si lo llego a saber antes”…jajaja me refería sólo al aspecto de acabar con la práctica del Dinerito “B” en las empresas. Ya he dicho que los aspectos negativos los dejo para otro post. Si entiendo que algún gestor la haya pasado muy mal, el capital riesgo suele ser bastante nefasto gestionando una participada cuando las cosas se tuercen pero hay casos en ambos sentido, también hay algún que otro gestor “deshonesto” que le mete la mano a la caja por allí suelto.

  10.    Responder

    Hucky; eso de obra social, está por ver…
    Ahí te has pasado un poco! Como se nota que a ti no te ha atado ninguno; sé de algunas personas que te dirían que los gestores te atan y cuando te das cuenta te arrepientes haber firmado.

  11.    Responder

    Muy buen artículo!
    ¿Donde trabajas gurus hucky?

  12.    Responder

    Ricardo, efectivamente los procesos suelen ser largo, que nadie se piense que el proceso de compra de una compañía es un sprint sino tiende mucho al medio fondo. Es un proceso, largo, tedioso y aburrido y que requiere de muchas horas. Yo igual acotaria algo los plazos, siendo muy muy rápidos en un proceso de subasta, muy bien organizado, 3 meses ya sería un record. (Los procesos de subasta en donde el vendedor fija el calendario hoy en día han practicamente desaparecido).

    Un proceso de compra con un poco de complejidad, por ejemplo un buy and build, donde compras de saque 2 o 3 empresas a la vez del mismo sector, es un proceso de 1 año tirando a año y medio de media.

    Waffet dice que toma la decisión en minutos, pero una cosa es tomar la decisión y otra es el proceso de compra, en las empresas no cotizadas donde Buffet toma el control seguro que el proceso tiene los mismos parámetros de duración. Realizar Due Dilligence, llegar a acuerdos con la propiedad, redactar pacto de accionistas..etc.. y después durante todo el proceso siempre salen “sorpresas” que lo retrasan. Otra cosa es tomar una participación financiera en un activo líquido, como pueden ser comprar un préstamo participativo de Goldman Sachs o acciones cotizadas de una compañía, esto es muy diferente que adquirir la totalidad de una empresa.

    Si, en teoría, puedes comprar más barato empresas no cotizadas, pero también tienes que tener claro que es una inversión con menor liquidez y mayor riesgo ya que no puedes diversificar tanto tu cartera. Si en comprar tardas un año en vender tardas otro tanto y eso contando que encuentres comprador que te pague el precio que esperas. El retorno del capital riesgo suele ser superior al de la bolsa, pero ojo tiene trampa, la media es superior pero la dispersión de rentabilidades entre los diferentes fondos de capital riesgo es enorme, es decir hay unos que lo hacen muy bien, bastantes bien, y muchos rematadamente mal, lo que te indica la dificultad del tema.

    Efectivamente, el endeudamiento actual de muchas empresas compradas por el capital riesgo es actualmente un problema, de momento la banca esta salvando el problema tirando la pelota hacia adelante, es decir reestructurando la deuda a más largo plazo, para que no le impaguen. Pero el problema está alli, al final muchas de estas empresas si no tienen una quita de la deuda serán simplemente inviables. A tener en cuenta que generalmente la deuda con la que el capital riesgo compra una participada es una deuda sin recurso, es decir va solo contra la empresa no contra el fondo de capital riesgo.

    Generalmente, por lo que yo he visto, al menos las empresas de capital riesgo con más renombre y los asesores son bastante bastante limpios. Hay dos motivos, el primero porque están en el negocio para quedarse y tienen un prestigio que mantener, viven de comprar y vender empresas si empiezan a hacer “putadas” el mercado lo sabrá y su reputación les dañará las posibilidades futuras de negocio.

    Lo segundo, es que los gestores no quieren ver salpicada su reputación o su carrera con practicas raras, así por ejemplo, al llegar una empresa se suele acabar de forma tajante con los circuitos de dinero negro que tienen muchas empresas familiares, y en materia laboral, ambiental, y similares se suele intentar ser lo más escrupuloso posible con la ley. Por ejemplo el capital riesgo nunca suele entrar en una empresa donde el dinero negro forma parte de lo normal en el sector y si lo cortas la empresa deja de ser competitiva. Cosas raras o alegales, las menos posibles. Aunque supongo que alguna excepción habrá yo no he conocido ningun caso.

    En este aspecto si creo que el capital riesgo hace una especie de “labor social” al tomar el control de una empresa ya que suele cortar por lo sano con el dinero B y similares, lo que limpia bastante el sistema empresarial.

    También tienen otros defectos, pero eso lo dejamos para otro dia.

  13.    Responder

    Muy interesante!
    Ahora me estoy leyendo un libro del consejero delegado de One To One, en el que explica el proceso de compra venta de una empresa. Lo cierto es que no tenía ni idea de cómo funcionada todo esto. Desde luego me sorprende mucho lo largo que es todo el proceso; dice que dura entre 7 meses y dos años…
    En el otro extremo está W. Buffet que dice que el compra empresas analizándolas en unos pocos minutos u horas; ¿puede ser cierto? la verdad es que me cuesta creérmelo…
    Te hago algunas preguntas;

    -Si en la bolsa, de media, las cotizaciones de las acciones son unas 15 veces flujos de caja libre y fuera de la bolsa son mucho menores; ¿no es más rentable (para quien pueda) comprar empresas no cotizadas?

    -En la coyuntura actual, con un nivel de demanda inferior al que muchos inversores preveían tener hace unos años, no es un problema muy gordo el alto endedamiento con el que se han comprado algunas compañias? En la Comunidad Valenciana, buena parte de las empresas más emblemáticas compradas por el K-riesgo en el momento álgido, practicamente han desaparecido; es el caso de Azuvi, Levantina, Faus Group… Quizas hubieran resistido si hubieran estado más capitalizadas.

    -¿Hay muchos asesores que no son todo lo éticos que deberían serlo? Supongo que debe ser fácil llegar a pactos oscuros y hacer “la navaja”

  14.    Responder

    Muy interesante este post.


Uso de cookies

Este sitio web utiliza cookies para que usted tenga la mejor experiencia de usuario. Si continúa navegando está dando su consentimiento para la aceptación de las mencionadas cookies y la aceptación de nuestra política de cookies.

ACEPTAR